Нормативное регулирование отчуждения страхового портфеля при банкротстве страховщика
В данной статье рассмотрены основные моменты, касающиеся вопросов регулирования отчуждения страхового портфеля при банкротстве страховой компании. Автором разбирается текущая ситуация с законодательным регулированием данного вопроса, а также изменения, которые могут наступить в связи с принятием подготовленных поправок в закон о банкротстве.
В настоящее время подготовлен проект поправок в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – соответственно Законопроект и Закон о банкротстве), касающийся банкротства страховых организаций. Одной из важных новелл, как предполагается, должны стать положения об особенностях передачи и о продаже страхового портфеля на этой стадии. Идея о специальном регулировании сделок по отчуждению страхового портфеля страховщика, проходящего процедуру банкротства, возражений вызывать не может – действительно, необходимо понять, кто и как будет принимать соответствующие решения, какие дополнительные ограничения могут быть введены, учитывая, что передача портфеля предполагает и передачу активов, то есть уменьшение конкурсной массы. Но авторы законопроекта этими прагматическими задачами не удовлетворились. В результате может получиться очередная версия понятия «страховой портфель», которая существенным образом отличается от соответствующих положений Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (далее – Закон об организации страхового дела).
Как известно, в соответствии с пунктом 5 статьи 25 Закона об организации страхового дела страховщик может передать обязательства, принятые им по договорам страхования (страховой портфель), одному страховщику или нескольким страховщикам, имеющим лицензии на осуществление тех видов страхования, обязательства по которым передаются в составе страхового портфеля, и располагающим достаточными собственными средствами, то есть соответствующим требованиям платежеспособности с учетом вновь принятых обязательств. Из этой нормы следует, что под страховым портфелем понимаются обязательства страховщика (перестраховщика) по двум и более договорам страхования (перестрахования). Поскольку данный законодательный акт не содержит иных ограничений понятия «страховой портфель», то это означает, что в состав страхового портфеля могут входить произвольно отобранные страховщиком договоры страхования, в том числе относящиеся к различным видам страхования1. При этом здесь и в указанном выше пункте статьи 25, и в пунктах 6, 7 статьи 32.8 Закона об организации страхового дела речь идет о сделке передачи страхового портфеля, то есть о передаче долга, а следовательно, о замене лица (страховщика) в обязательстве2.
В то же время анализируемый проект федерального закона помимо сделки, которая названа «передачей страхового портфеля», вводит еще сделку по продаже страхового портфеля. Рассмотрим, какое именно значение авторы этого Законопроекта вкладывают в понятие передаваемого страхового портфеля. Пункт 2 статьи 20123 проекта устанавливает, что в передаваемый страховой портфель включаются обязательства по договорам страхования по отдельному виду страхования, а также страховые резервы, сформированные страховщиком по данному виду страхования, обособленные от резервов по иным видам страхования. Следует отметить, что при выявлении после передачи страхового портфеля договоров страхования, обязательства по которым не переданы в составе этого портфеля, или страховых резервов, сформированных страховщиком по данному виду страхования и обособленных от резервов по иным видам страхования, обязательства по таким договорам и указанные страховые резервы подлежат включению в состав страхового портфеля и передаче управляющей страховой организации (п. 3 ст. 20123 Законопроекта).
Решение о передаче страхового портфеля согласно Законопроекту принимается профессиональным объединением страховщиков или иной организацией, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность по осуществлению компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования.
Определение управляющей страховой компании производится профессиональным объединением страховщиков или иной организацией, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат по данному виду страхования (п. 4 ст. 20123 Законопроекта).
Управляющая страховая организация осуществляет страховые выплаты по переданному страховому портфелю за счет средств переданных страховых резервов, а при их недостаточности – за счет выплачиваемых профессиональным объединением страховщиков или иной организацией, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией, по данному виду страхования компенсаций (п. 5 ст. 20123 Законопроекта).
По завершении страховых выплат по переданному страховому портфелю оставшиеся страховые резервы управляющая компания должна будет передать в конкурсную массу, за исключением случая завершения страховых выплат по переданному страховому портфелю в связи с продажей страхового портфеля (п. 6 ст. 20123 Законопроекта).
Осуществление управляющей страховой организацией функций страховщика по переданному ей страховому портфелю производится бесплатно (п. 7 ст. 20123 Законопроекта).
Нетрудно заметить, что это определение существенно отличается от определения, данного в Законе об организации страхового дела. Эти отличия сводятся к следующим элементам:
1) по законопроекту о внесении изменений в Закон о банкротстве страховой портфель формируется строго из всех договоров одного вида, то есть произвольное распределение договоров страхования по страховым портфелям здесь не предусматривается;
2) в состав такого портфеля включаются не только обязательства страховщика по договорам страхования, но и страховые резервы, сформированные страховщиком по соответствующему виду страхования. Надо подчеркнуть, что здесь допущено смешение категорий из различных отраслей права: обязательства – это категория гражданского и финансового права, а страховые резервы – категория исключительно финансового права и бухгалтерского учета. Судя по всему, авторы Законопроекта под термином «страховые резервы» имели в виду все-таки активы, обеспечивающие страховые резервы, которые по своей природе являются отражением в бухгалтерском учете все тех же страховых обязательств;
3) если по Закону об организации страхового дела активы передаются вместе со страховым портфелем, то согласно Законопроекту – в его составе;
4) поскольку в составе активов, передаваемых в рамках портфеля, скорее всего, будет имущество, то, значит, сделка по «передаче» страхового портфеля включает в себя элементы сделки по передаче имущества, причем части имущества – во временное пользование;
5) принимая во внимание, что в составе активов могут быть права требования, например в части дебиторской задолженности, принимаемой в покрытие страховых резервов, в этой сделке будут присутствовать элементы сделки уступки права требования (цессии), при этом часть этих прав при определенных условиях в дальнейшем подлежит возврату, что вообще-то противоречит общепризнанным взглядам цивилистики, которая исходит из принципа необратимости цессии. Такой взгляд несколько устарел, потому что каких-либо фундаментальных оснований возражать против возможности возврата права требования от цессионария цеденту нет.
В принципе замена лиц в обязательстве действительно может носить комплексный характер, когда одно и то же лицо передает свой долг и одновременно уступает право требования. Такую же позицию занимает А.Г. Смирных, который пишет: «Замена стороны в двустороннем обязательстве имеет комплексный характер: в таком правоотношении изменение субъектного состава может заключаться в перемене участника в двустороннем обязательстве, являющегося одновременно и кредитором, и должником (субъектом права и обязанности)»3.
Кроме того, в этой части существует еще одна проблема. Судебная практика до последнего времени исходила из недопустимости безвозмездной уступки права требования. В литературе высказывалась мысль, что бесплатная цессия невозможна, поскольку такого рода сделки вполне могут служить инструментом обхода правила статьи 575 ГК РФ о запрете подарков между коммерческими организациями. В то же время многие авторы считают такой подход неоправданным, так как намерение первоначального кредитора путем уступки права требования сделать подарок цессионеру должно быть доказано, а не просто предполагаться. Следует подчеркнуть, что сейчас такую же позицию занял Президиум Высшего арбитражного суда РФ. В его постановлении от 25 апреля 2006 г. № 13952/05 сказано следующее: «Признавая договор уступки требования ничтожной сделкой, суд кассационной инстанции исходил из того, что при рассмотрении дела был установлен безвозмездный характер этого договора – в нем не содержится условия об обязанности нового кредитора уплатить первоначальному кредитору какое-либо вознаграждение, поэтому пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения иска (о признании договора уступки требования ничтожной сделкой. – Прим. автора)… Суд не учел положений пункта 2 статьи 572 Кодекса, в силу которого обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о цессии очевидное намерение передать право в качестве дара. Из договора цессии… это намерение не усматривается». С учетом этого обстоятельства Президиум ВАС РФ отменил постановление кассационной инстанции и оставил в силе решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции, которыми дело в этой части было прекращено в связи с ликвидацией юридического лица – истца4;
6) страховой портфель передается не просто иному страховщику, имеющему лицензию на осуществление соответствующего вида страхования, а страховщику – управляющей компании. Уже из этого названия видно, что Законопроект не предусматривает замены лиц в страховых обязательствах, как это имеется в виду при передаче страхового портфеля в соответствии с Законом об организации страхового дела, а о своего рода доверительном управлении обязательствами другого страховщика;
7) управляющая компания назначается организацией, которая должна выплачивать компенсационные выплаты, но ведь такая организация пока действует только в сфере обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств (ОСАГО), а кто будет выбирать управляющую компанию в других сферах страхования? Или надо понимать соответствующее положение так, что статья 20123 Законопроекта будет применяться лишь к случаям передачи страхового портфеля, состоящего из полисов обязательного страхования? Но тогда целесообразно в Законе о банкротстве так и указать;
8) оставшиеся у управляющей компании после исполнения всех обязательств, переданных в составе страхового портфеля, активы, переданные ей в рамках этого портфеля, возвращаются в состав конкурсной массы;
9) поскольку, кроме того, предусматривается безвозмездное осуществление управляющей компанией своих обязанностей, она должна будет за счет своих средств выполнять функции страховщика, то есть осуществлять действия, связанные с учетом переданных ей договоров страхования, возможным изменением или досрочным прекращением входящих в состав портфеля договоров страхования, формировать страховые резервы, производить расследование страховых случаев, принимать решения о признании или непризнании наступивших событий страховыми случаями, делать страховые выплаты, относить эти выплаты на экономически обоснованные расходы. Возникает закономерный вопрос: как возможно без суда лишение страховщика – управляющей компании ее собственности в части покрытия расходов на обслуживание страхового портфеля? Статья Конституции РФ прямо устанавливает, что лицо может быть лишено своей собственности только по решению суда. Что произойдет, если страховая компания, которой будет передаваться страховой портфель на основании статьи 20123 Законопроекта, откажется его принять? Ответов на эти вопросы в проекте Закона не содержится.
Если учесть, что передача портфеля в соответствии с Законопроектом возможна не только в рамках собственно процедуры банкротства, но и при применении к должнику мер по предупреждению банкротства, другими словами, до момента отзыва страховой лицензии, то можно столкнуться с тем, что в один и тот же период времени страховая компания вправе самостоятельно передать страховой портфель другому страховщику в силу пункта 5 статьи 25 Закона об организации страхового дела и решение о его «передаче» управляющей страховой компании может быть принято профессиональным объединением страховщиков или иной организацией, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность по осуществлению компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования.
Как быть, если такие решения будут приняты одновременно? Здесь ответ придется искать путем применения общепризнанных правил юридической техники. Поскольку Закон о банкротстве регулирует специальные отношения, а Закон об организации страхового дела – общие отношения в сфере страховой деятельности, то первый закон содержит специальные нормы, а второй – общие. Как известно, специальная норма отменяет действие общей нормы применительно к урегулированным специальным правилом отношениям.
Статья 20124 Законопроекта предусматривает возможность продажи страхового портфеля по отдельному виду страхования страховой организации, которая может быть осуществлена при применении к должнику – страховой организации мер по предупреждению банкротства, а также в ходе процедур банкротства должника.
Требования к страховой компании – покупателю страхового портфеля в этом случае определяются законодательством об организации страхового дела.
Здесь мы имеем дело уже с третьим по счету вариантом страхового портфеля, в который включаются:
1) обязательства по договорам страхования по отдельному виду страхования, известным на дату принятия решения о продаже страхового портфеля;
2) страховые резервы, сформированные страховщиком по данному виду страхования, обособленные от резервов по иным видам страхования;
3) компенсационная выплата профессионального объединения страховщиков или иной организации, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования, в размере разницы между суммой страхового резерва, который должен быть сформирован должником – страховой организацией в соответствии с законодательством по данному виду страхования, и стоимостью сформированных страховщиком по данному виду страхования, обособленных от резервов по иным видам страхования страховых резервов, если федеральным законом предусмотрено формирование компенсационных фондов по данному виду страхования (п. 2 ст. 20124 Законопроекта). Таким образом, продажа страхового портфеля в соответствующих случаях в обязательном порядке становится многосторонней сделкой, в которой должны участвовать профессиональное объединение страховщиков или иная организация, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования, так как предполагается передача имущества не только от страховщика покупателю страхового портфеля, но и от организаций, обязанных выплачивать соответствующие компенсации.
При этом важно подчеркнуть, что этот элемент продаваемого страхового портфеля будет присутствовать далеко не всегда, поскольку профессиональное объединение страховщиков или иная организация, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования, существуют далеко не во всех сферах страхования. Иначе говоря, имеет место дело уже с четырьмя видами страхового портфеля:
1) страховой портфель по Закону об организации страхового дела;
2) передаваемый в управление портфель страховых обязательств одного вида;
3) продаваемый портфель страховых обязательств одного вида с компенсационными выплатами;
4) продаваемый портфель страховых обязательств одного вида без компенсационных выплат.
При выявлении после определения состава страхового портфеля договоров страхования, обязательства по которым не переданы в его составе, или страховых резервов, сформированных страховщиком по данному виду страхования и обособленных от резервов по иным видам страхования, обязательства по таким договорам и указанные страховые резервы уже не подлежат включению в состав страхового портфеля. Указанные обязательства предлагается исполнять покупателям за счет профессионального объединения страховщиков или иной организации, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования, на условиях, предусмотренных статьей 20123 Законопроекта. Иными словами, на покупателя Законопроектом возлагается обязанность выполнять еще определенные действия. Здесь неизбежно возникает вопрос: почему намечается ограничивать права покупателя в связи с недостатками деятельности лиц, несущих ответственность за формирование продаваемого страхового портфеля?
Авторами Законопроекта предлагаются следующие варианты принятия решения о продаже страхового портфеля:
в ходе мер по предупреждению банкротства страховой компании такое решение может быть принято временной администрацией с согласия органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на заключение таких договоров, и профессионального объединения страховщиков или иной организации, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования;
в рамках процедуры наблюдения – решение о продаже страхового портфеля может быть принято руководителем должника или временной администрацией с согласия органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на заключение таких договоров, и профессионального объединения страховщиков или иной организации, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования;
в рамках конкурсного производства – конкурсным управляющим по требованию профессионального объединения страховщиков или иной организации, на которые в соответствии с федеральным законом возложена обязанность осуществления компенсационных выплат при невозможности выплаты страховой суммы должником – страховой организацией по данному виду страхования.
Продажа страхового портфеля должна будет осуществляться на торгах в форме аукциона с ограничением по составу участников (п. 5 ст. 20124 Законопроекта). Участниками аукциона могут быть страховые организации, имеющие в соответствии с законодательством об организации страхового дела право на приобретение страхового портфеля. Получается, что в случае банкротства, то есть после отзыва лицензии на осуществление страховой деятельности, согласия органа страхового надзора на продажу страхового портфеля уже не требуется. А кто будет отвечать, если в результате покупки страхового портфеля покупатель утратит свою финансовую устойчивость и платежеспособность? Необходимо предусмотреть, чтобы к участию в конкурсе допускались только те страховые организации, которые получили соответствующее разрешение от органа страхового надзора.
Торги по продаже страхового портфеля согласно Законопроекту проводятся не ранее 15 дней с даты истечения срока, предусмотренного абзацем 2 пункта 7 этой статьи.
Порядок проведения аукциона будет определяться в соответствии со статьей 139 Закона о банкротстве.
Пункт 7 статьи 20124 Законопроекта предусматривает, что уведомление страхователей и выгодоприобретателей о продаже страхового портфеля осуществляется путем опубликования в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, уведомления о продаже страхового портфеля. Эта статья устанавливает следующий порядок.
Сведения, подлежащие опубликованию, публикуются в официальном издании, определенном Правительством РФ (до определения Правительством РФ официального издания, в котором подлежат опубликованию сведения по вопросам, связанным с банкротством, указанные сведения подлежат опубликованию в «Российской газете» (п. 6 ст. 231 Закона о банкротстве).
Тираж официального издания, периодичность и срок опубликования этих сведений, порядок финансирования оказываемых услуг и цены на такие услуги устанавливаются Правительством РФ и не должны быть препятствием для быстрого и свободного доступа к указанным сведениям любого заинтересованного лица. Сведения, подлежащие опубликованию, публикуются также в электронных средствах массовой информации в порядке, определенном Правительством РФ.
Возмещение расходов, связанных с публикацией соответствующих сведений, осуществляется за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или собранием кредиторов. В случае отсутствия у должника имущества, достаточного для возмещения расходов на опубликование, оно осуществляется за счет средств кредитора, обратившегося с заявлением о возбуждении в отношении должника дела о банкротстве.
На основании решения собрания кредиторов или комитета кредиторов сведения, подлежащие обязательному опубликованию, могут быть размещены также в иных средствах массовой информации.
Страхователи и выгодоприобретатели согласно Законопроекту вправе в месячный срок с даты опубликования уведомления отказаться от договора страхования, права по которому подлежат передаче. Такой договор страхования и пропорциональная доля в подлежащих передаче страховых резервах исключаются из страхового портфеля.
Страхователи или выгодоприобретатели по договорам страхования, прекратившимся по указанным основаниям, имеют право требовать возврата части уплаченной страховщику страховой премии пропорционально разнице между сроком, на который был заключен договор страхования, и сроком, в течение которого он действовал, если иное не предусмотрено федеральным законом. Указанные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов в очередности, установленной статьей 20125 Закона о банкротстве.
Подлежащие опубликованию сведения должны содержать следующую информацию: наименование должника и его адрес; наименование арбитражного суда, принявшего судебный акт, дату принятия такого судебного акта и указание на наименование введенной процедуры банкротства, а также номер дела о банкротстве должника; фамилию, имя, отчество утвержденного арбитражного управляющего и адрес для направления ему корреспонденции, а также наименование соответствующей саморегулируемой организации и ее адрес; установленную арбитражным судом дату следующего судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве; иную информацию, если этого требует Закон о банкротстве.
Для случаев продажи страхового портфеля вводятся новые, уже третье и четвертое по счету, определения страхового портфеля. Конечно, такую практику никак нельзя признать не только удачной, но и вообще приемлемой, потому что с научной точки зрения одно понятие должно выражать особую, неповторяющуюся сущность, иначе создаются условия для путаницы. Как минимум, можно было бы предложить ввести отдельные понятия: «страховой портфель» в смысле норм Закона об организации страхового дела; «передаваемый в управление портфель страховых обязательств одного вида» и «продаваемый портфель страховых обязательств одного вида» в смысле норм Законопроекта.
Не может не вызывать критики положение Законопроекта о праве страхователя или выгодоприобретателя в месячный срок отказаться от договора страхования. Дело в том, что пункт 2 статьи 958 ГК РФ закрепил безусловное право на отказ от договора страхования за страхователем и выгодоприобретателем без ограничения какими-либо сроками. Поэтому в такой интерпретации данная норма Законопроекта просто не будет иметь юридической силы – хорошо известно, что пункт 2 статьи 3 ГК РФ отдает приоритет нормам ГК РФ по сравнению с нормами гражданского права, содержащимися в других законах. Правильнее было бы указать, что, если страхователи и выгодоприобретатели хотят во всех случаях получить назад незаработанную часть страховой премии, то они могут в течение месяца заявить требование о расторжении договора и возврате страховой премии, даже если соответствующее условие в страховом договоре отсутствует (п. 4 ст. 958 ГК РФ).
В заключение надо подчеркнуть, что Законопроект требует серьезных доработок в части регулирования передачи портфеля страховых обязательств одного вида в управление или его продажи, приведения соответствующих положений в соответствие с Законом об организации страхового дела. В то же время требуется рассмотреть и вопрос о внесении изменений в главу 24 ГК РФ, где необходимо предусмотреть сделки по передаче, управлению и продаже страхового портфеля, закрепить их основные принципы, главным из которых должно стать правило о том, что для передачи страхового портфеля в любом виде не требуется согласия страхователей, поскольку практически невозможно обеспечить соблюдение этого условия, если речь идет о портфеле, состоящем из десятков, а то и сотен тысяч договоров страхования. Как уже подчеркивалось в литературе, задача защиты коренных интересов страхователей и выгодоприобретателей важнее формального согласования с ними передачи долга страховщиком, особенно если он испытывает финансовые трудности. Необходимо непосредственно в параграфе 1 главы 24 ГК РФ закрепить правило, согласно которому при передаче страхового портфеля или передаче в управление портфеля страховых обязательств одного вида либо продаже такого портфеля разрешается безвозмездная цессия прав требования по включенным в портфель договорам страхования. Ну и, наконец, в обязательном порядке нужно внести в налоговое законодательство нормы, допускающие освобождение страховых организаций от любых налогов при уступке прав требования по договорам, включенным в страховой портфель, подлежащий передаче, передаче в управление или продаже.
Просмотрено : 16 раз
Материал предоставлен :
С.В. Дедиков главный редактор журнала «Юридическая и правовая работа в страховании», советник Московского перестраховочного общества
Сайт : http://reglament.net/ins/normreg/2006/3/statya.htm
| Голосовать: |
Читательский рейтинг : (0 голосов) |
|
|
ПОРТАЛ
